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袁吉松律师

----知法行天下 是非曲直明

 
 
 

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关于我

广东前海律师事务所律师、合伙人、书记,深圳市劳动人事争议仲裁委员会兼职仲裁员,市劳动关系学会常务理事。具有国家一级法官\劳动仲裁员\三级警督警衔\司法员\人民陪审员等,历任副局级领导\科长\主任\等职务,曾获嘉奖十二次,三等功二次,被评为优秀共产党员五次,优秀党务工作者二次,见义勇为二等奖一次,先后荣获省级优秀新闻报道员,湖南省司法警察大比武三项全能,深圳市人民调解工作先进个人,深圳市优秀律师、优秀仲裁员,先后办理各类民事\商事\劳动争议等案件一千多件,有的还被上级法院或上级仲裁委员会选入《优秀案例集》。

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十、工伤认定、工伤保险待遇等疑难问题解惑  

2010-02-06 11:57:16|  分类: 工伤认定 |  标签: |举报 |字号 订阅

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 (1)学生实习期间受伤是否属于工伤?

大中专、职业技校的学生到相关单位实习锻炼,在实习单位实习的过程中发生人身伤害的一般不属于工伤,不享受工伤保险待遇。因实习生不是《劳动法》意义上的劳动者,他和用人单位之间没有建立事实上或者法律上的劳动关系,该类案件不属于《劳动法》、《劳动合同法》调处的劳动争议案件,应属于《民法通则》、《侵权责任法》解决的一般的民事侵权案件。

 

(2)保姆在工作中受伤是否认定为工伤?

如保姆与家政公司存在劳动关系,受家政公司委派从事家务工作的,其在工作中受伤属于工伤,依法享受工伤保险待遇;如经中介公司介绍或者自行与雇主建立家政雇佣关系的保姆,因不存在劳动关系,在工作中受伤不属于工伤,不能享受工伤保险待遇;但可以按照雇主责任直接要求雇主承担人身损害赔偿民事责任。

(3)机关、事业单位的职工发生了工伤能享受工伤保险待遇吗?

《工伤保险条例》规定,机关、事业单位的职工不在该规定的工伤保险范围之内,所以不能依据该规定向当地劳动保证部门认定工伤。虽然没有将事业单位的职工纳入工伤保险的范围之内,但也没有排除事业单位职工享受工伤保险的刚性规定。例如《工伤保险条例》第62条:“国家机关和依照或者参照国家公务员制度进行人事管理的事业单位、社会团体的工作人员因工作遭受事故伤害或患职业病的,由所在单位支付费用。”实践当中,各地也相继建立了包括机关、事业单位的职工工伤保险的地方性法规。如广东省将机关、事业单位与其建立劳动关系的职工纳入了工伤保险范围。

 

(4)返聘的离退休人员发生的伤害能否享有工伤保险待遇?

离退休人员返聘到用人单位工作,国家法律没有明确规定其性质,一般认为不属于劳动关系,具体权利义务根据聘用协议确定。根据目前的规定,返聘离退休人员是否享受工伤保险待遇也没有明确规定,一般认为不能享有工伤保险待遇。

 

(5)在承包经营合同中规定伤残由个人负责的条款是否有效?

企业与职工个人签定承包合同,是企业内部经营管理的一种方式。企业经营机制的转变,并未改变企业和职工的劳动关系,也未改变承包者的职工身份,因此企业应按照国家现行政策保障职工的社会保险权益。企业单位在“承包合同”中将伤残死亡风险推给职工个人,这种做法不符合我国宪法和职工社会保险的政策规定,其中,关于伤残由个人负责的条款不具有合法性。

 

(6)单位驾驶员因执行职务发生交通事故,能否认定为工伤?

这种情况取决于以下关键要素: ①如果司机发生交通事故,只是受到公安交通管理部门依据《中华人民共和国道路交通安全法》及其实施条例处罚,而非依据《中华人民共和国治安管理处罚法》的处罚,则司机并没有受到治安处罚,可认定为工伤。②驾驶员饮酒或者酒后驾车但是没有达到醉酒程度,或者发生交通事故与醉酒无关,可以认定为工伤。 ③如果没有构成交通肇事罪,可以认定为工伤;构成犯罪的,不能认定为工伤。④驾驶员发生交通事故是否存在自杀、蓄意制造交通事故情形。如果不存在上述情形,则可以认定为工伤。⑤司机因公外出无证驾驶造成交通事故,未构成交通肇事罪,也不属于自杀、酗酒、蓄意制造交通事故的,应认定为工伤。⑥发生交通事故不论司机是否认定为工伤,对于车上的人员只要符合工伤认定条件的,仍应当认定为工伤。

 

(7)职工在工作中违章操作负伤,能否认定为工伤?

只要不属于犯罪或者违反治安管理伤亡的、醉酒导致伤亡的、自残或者自杀的,均应当认定为工伤;但是,“蓄意违章”属于故意行为,不应当认定为工伤。

 

 (8)在工作中发生精神病疾患,能否认定为工伤?

如果精神病疾患是因为外力重击由脑部受损或病变引起,且符合工伤认定其他要素的,应当认定为工伤。如在工作中受惊吓引起精神分裂症,现代医学已经查明其发病原因是父母遗传因素所致,受惊吓只是精神分裂症的诱因。因此,工作中受到精神伤害不能认定为工伤要求工伤医疗待遇和工伤赔偿。

 

(9)在上下班的路上受到抢劫身亡,能否认定为工伤?

根据《工伤保险条例》第14条规定,职工在上下班途中,只有受到机动车事故伤害的,才能认定为工伤;其他情形均不能认定为工伤。因此,在上下班的路上受到抢劫身亡的,不能认定为工伤。如果职工在上下班途中死亡的,符合“在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的”,可以视同工伤。

 

(10)在单位组织的旅游中发生意外伤害,能否认定为工伤?

如单位组织的旅游活动属于单位福利,不涉及工作原因,因此不能认定为工伤。虽然是旅游活动,但是如果是由于“工作原因”受到意外伤害,则可以认定为工伤。

 

(11)因第三人侵权被认定为工伤的,如何享受保险待遇?

职工因第三人侵权被认定为工伤的,如用人单位未为职工缴纳工伤保险费,应由用人单位按照《工伤保险条例》的有关规定向职工(或直系亲属)支付工伤保险待遇。职工已从第三人的人身损害赔偿纠纷中获得赔偿的,在劳动争议案件中用人单位不再支付。但下列情况用人单位仍应支付:①职工在与第三人的人身损害赔偿纠纷中因自身过错承担责任,未获赔付的部分;②劳动关系解除(终止)前提下的一次性就业补助金与一次性医疗补助金。

 

(12)就工伤保险待遇达成了协议,职工能否再要求支付?

用人单位与职工就工伤保险待遇达成的协议中,双方约定的给付标准低于法定标准,且已实际履行,如职工在仲裁时效内要求用人单位按法定标准补足差额部分,可向劳动仲裁委或人民法院申请仲裁或诉讼。

 

(13)在仲裁和诉讼中,发现工伤认定结论确有错误如何处理?

法院在审理工伤保险待遇纠纷中,经审查核实发现劳动行政部门作出的工伤认定结论确有错误,应当告知当事人可以变更诉讼请求,当事人未变更诉讼请求的,法院可以裁定驳回原告的起诉。

 

(14)劳动者超过工伤认定申请期限的,如何处理?

职工超过工伤认定申请期限,无法获得工伤认定的,仍可以以普通民事案件向用人单位提出赔偿请求;如果用人单位能够证明造成工伤认定机会的丧失其没有过错的,用人单位可以不承担赔偿责任。

 

(15)用人单位依法终止工伤职工的劳动合同,如何补偿?

用人单位依法终止工伤职工的劳动合同,除依法支付经济补偿外,还应当按工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的,主要是指:①劳动合同期满的;②用人单位被依法宣告破产的;③用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或单位决定提前解散的;④自用工之日起一年内,职工不愿意订立书面劳动合同的。

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